Нет, не распространяется.
В соответствии с частью шестой статьи 14 Закона "Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью" (далее - Закон) к моменту государственной регистрации общества каждый его участник обязан внести не менее 30% своего вклада в уставный фонд (уставный капитал) общества, указанного в учредительных документах. Полностью внести его они должны в течение срока, определенного учредительными документами, который не может превышать 1 года с момента госрегистрации ООО.
Согласно второму абзацу части первой статьи 26 Закона, до полной оплаты всего уставного фонда участники ООО не вправе принимать решение о распределении прибыли. Данный запрет действует в отношении зарегистрированного, но не полностью сформированного уставного фонда при создании общества. Он не может быть применен к случаям увеличения уставного фонда, полностью оплаченного в установленном порядке.
 
Во-первых, согласно части первой статьи 16 Закона, увеличение уставного фонда (уставного капитала) общества допускается только после его полной оплаты. Предельный срок внесения дополнительных вкладов Законом не устанавливается, учредители вправе определить его самостоятельно.
 
Во-вторых, в соответствии с частью седьмой статьи 18 Закона для госрегистрации изменений в учредительных документах общества, отражающих увеличение уставного фонда, требуется предоставить документы, подтверждающие внесение дополнительных вкладов участниками общества и вкладов третьими лицами в полном размере.
 
В-третьих, названная уже часть седьмая статьи 18 Закона устанавливает, что предусматривающие новый размер уставного фонда изменения в учредительных документах приобретают силу для участников общества и третьих лиц со дня их госрегистрации уполномоченным органом. А госрегистрация изменений производится только после полного внесения дополнительных вкладов, определенных решением учредителей.
Исходя из вышеуказанных положений Закона, если при увеличении уставного фонда участники ООО еще не сформировали полностью свои дополнительные вклады, не представляли в регистрирующий орган документы, подтверждающие их внесение, а значит, и фактическое изменение размера уставного фонда, то госрегистрация таковых изменений не может быть произведена. Накопление средств для увеличения уставного фонда на этом этапе регулируется внутренними решениями ООО. А для участников общества и третьих лиц, в том числе и для банка, юридическую силу имеют не намерения на будущее, а прошедшие госрегистрацию учредительные документы ООО.
Если участники ООО полностью оплатили указанный в зарегистрированных учредительных документах уставный фонд, то они вправе на основании статьи 25 Закона распределять чистую прибыль общества в установленном порядке и получать дивиденды в соответствии с зарегистрированными размерами своих долей. Банк не вправе в этом случае отказать в выдаче средств на их выплату на основании якобы неполной оплаты уставного фонда.
 
 

Для создания частного предприятия собственник принимает решение, которым, в частности, утверждает устав, определяет состав и стоимость имущества, передаваемого в уставный фонд. Оценку вносимой недвижимости он вправе произвести самостоятельно (часть вторая статьи 12 Закона "О частном предприятии" от 11 декабря 2003 года N 558-II) либо воспользоваться услугами оценочной организации (Закон "Об оценочной деятельности" от 19 августа 1999 года N 811-I). Для регистрации ЧП необходимо обратиться в инспекцию по регистрации субъектов предпринимательства при хокимияте района (города). Ее порядок и перечень необходимых документов предусмотрены Положением об уведомительном порядке государственной регистрации и постановки на учет субъектов предпринимательства (утверждено постановлением Президента от 24 мая 2006 года N ПП-357) и Положением о порядке государственной регистрации, постановки на учет субъектов предпринимательства и оформления разрешительных документов (приложение N 1 к постановлению КМ от 20 августа 2003 года N 357).

После государственной регистрации частного предприятия и оформления принятия на его баланс объекта недвижимости (составляется акт приема-передачи и инвентарная карточка учета объекта основных средств) необходимо зарегистрировать переход права собственности на здание от физического лица к юридическому (статья 84 Гражданского кодекса). Для этого следует обратиться в регистрационный офис территориального управления по земельным ресурсам и государственному кадастру Государственного комитета по земельным ресурсам, геодезии, картографии и государственному кадастру (пункт 3 постановления КМ "О ведении государственного кадастра зданий и сооружений в Республике Узбекистан" от 2 июня 1997 года N 278). Порядок регистрации и перечень необходимых документов определены Инструкцией о порядке государственной регистрации зданий и сооружений (утверждена Госкомземгеодезкадастром, МКО, Минмакроэкономстатом, Госкомархитекстроем, Госкомимуществом, зарегистрирована МЮ 7 января 1998 года N 387).

При ликвидации частного предприятия собственник может переоформить вложенную в уставный фонд ЧП недвижимость на свое имя, если данное имущество осталось после расчетов с кредиторами. На основании своего решения о передаче ему объекта недвижимости, принятого при прохождении ликвидационных процедур в установленном порядке, собственник обращается в регистрационный офис территориального управления по земельным ресурсам и государственному кадастру для регистрации перехода к нему права собственности на здание.

В соответствии с частью второй статьи 3 Закона "О частном предприятии" (от 11 декабря 2003 года N 558-II) частное предприятие обладает правом собственности на обособленное имущество. Следовательно, при внесении собственником объекта недвижимости в его уставный фонд он переходит в собственность юридического лица и, согласно части первой статьи 84 Гражданского кодекса (далее - ГК), подлежит государственной регистрации. Основанием (правоустанавливающим документом) является решение собственника, которое является сделкой. Согласно части первой статьи 111 ГК, любая сделка с недвижимостью подлежит госрегистрации. Таким образом, орган госкадастра должен выполнить необходимые регистрационные процедуры.

В вашем случае отказ, вероятнее всего, обусловлен отсутствием решения собственника частного предприятия среди указанных в пункте 27 Инструкции о порядке государственной регистрации зданий и сооружений (далее - Инструкция N 387) документов, принимаемых регистратором в качестве подтверждающих возникновение, переход, ограничение и прекращение права собственности и других вещных прав на здания и сооружения, а также документов, представляемых в регистрирующий орган в зависимости от вида оформленной сделки (приложение N 2 к Инструкции N 387).

Если в регистрации отказывают по данному основанию, то это противоречит закону.

В соответствии с пунктами 30 и 32 Инструкции N 387 документы, подтверждающие возникновение, переход, ограничение и прекращение права собственности и других вещных прав на здания и сооружения, должны отвечать требованиям законодательства Республики Узбекистан, а регистрирующий орган перед госрегистрацией обязан:

1) истребовать от юридических и физических лиц необходимые документы, подтверждающие их право собственности или иное вещное право на здания, сооружения;

2) истребовать и приобщить к кадастровому и инвентаризационному делу в хронологическом порядке надлежаще заверенные копии документов, подтверждающих права собственников на здания и сооружения;

3) проверить возникновение права собственности или иного вещного права на здания, сооружения и законность его перехода к юридическим и физическим лицам, убедиться в правильности оформления документов, подтверждающих эти права, установить число участников права общей долевой собственности и размеры их долей.

Таким образом, если принадлежность объекта недвижимости собственнику документально подтверждена, а внесение его в уставный фонд частного предприятия оформлено с соблюдением всех установленных требований письменным решением, то регистрация перехода права собственности от физического лица к юридическому по обращению субъекта должна быть произведена регистрационным офисом соответствующего территориального управления по земельным ресурсам и государственному кадастру Госкомземгеодезкадастра.

Незаконный отказ можно обжаловать в вышестоящее подразделение регистрирующего органа (центральный аппарат Госкомитета по земельным ресурсам, геодезии, картографии и государственному кадастру), прокуратуру (статья 7 Закона "О прокуратуре"), территориальное управление юстиции (последний абзац подпункта 6 пункта 7 Положения о Министерстве юстиции Республики Узбекистан), или в суд (часть пятая статьи 84 ГК).

Каких-либо специальных правил перехода прав на акции в данном случае законодательство не предусматривает. Поэтому рекомендуется исходить из общих требований, регулирующих распределение имущества ликвидируемого юридического лица и переоформление прав на ценные бумаги.

Частное предприятие - самостоятельный субъект, наделенный правом собственности на обособленное имущество (часть вторая статьи 3 Закона "О частном предприятии" от 11 декабря 2003 года N 558-II). Поэтому приобретенные им ценные бумаги принадлежат предприятию и их передачу физическому лицу - собственнику ЧП (с переходом прав) необходимо оформить документально.

Согласно части девятой статьи 55 Гражданского кодекса (ГК), оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество юридического лица передается его учредителям (участникам), имеющим вещные права на него или обязательные права в отношении этого юридического лица, если иное не предусмотрено законодательством.

Поскольку единственным лицом, имеющим право на получение имущества частного предприятия после его ликвидации, является его собственник, то для передачи акций (перехода прав), оформленных на имя ЧП, собственнику необходимо принять письменное решение об этом. Оно подлежит регистрации в депозитарии по месту учета прав на акции по правилам, определенным Положением об учетном регистре внебиржевых сделок с ценными бумагами как "иная внебиржевая сделка с ценными бумагами, приводящая к смене владельца" (абзац девятый пункта 2, пункт 6).

Для переоформления акций в депозитарии необходимо выполнить следующие процедуры:

1) открыть счет депо на имя собственника - физического лица. Для этого в депозитарий представляются: заявление, анкета физлица и карточка счета депо (раздел 31 Единых правил (стандартов) депозитарного учета и отчетности, далее - Единые правила);

2) перевести акции (с переводом прав на них) со счета депо частного предприятия на счет депо собственника - физического лица.

С момента внесения депозитарием приходной записи по счету депо собственника - физического лица к нему переходят права на акции и удостоверяемые ими права (части первая и третья статьи 32 Закона "О рынке ценных бумаг" от 22 июля 2008 года N ЗРУ-163).

Счет депо частного предприятия закрывается в связи с ликвидацией ЧП.

Для перевода акций (с переводом прав на них) со счета депо ЧП на счет депо собственника - физического лица, а также для закрытия счета депо предприятия депозитарию направляются соответствующие поручения, порядок оформления и исполнения которых определен разделами 28, 37, 51 Единых правил.

Так выглядит общая схема. Особенности и всевозможные нюансы переоформления прав на акции в рассматриваемой ситуации определяются уже спецификой депозитарной деятельности. Не исключены различные подходы специалистов разных депозитариев к выполнению тех или иных процедур. При этом депозитарии, руководствуясь пунктом 28.3.4 Единых правил, могут требовать представления дополнительных документов и сведений, необходимых для исполнения каждой депозитарной операции. Например, решение собственника о ликвидации ЧП, ликвидационный баланс, решение регистрирующего органа о ликвидации (выписку из госреестра юридических лиц) и т.д.

Положение о лицензировании деятельности по реализации нефтепродуктов (кроме реализации нефтепродуктов через автозаправочные станции и пункты обмена масел) (утверждено постановлением КМ от 28 июня 2003 года N 289) распространяется только на деятельность по реализации авто-, авиа- и экстрабензина, дизельного и печного топлива, авиакеросина, мазута, нефтебитума, а также технических масел и смазочных материалов, не расфасованных в заводские упаковки.

Согласно его пункту 2, деятельность по реализации смазочных материалов, расфасованных в заводские упаковки, не лицензируется по правилам, установленным данным нормативно-правовым актом. Оптовая реализация смазочных материалов, расфасованных в заводские упаковки, осуществляемая в рамках торговой деятельности, лицензируется в соответствии с Положением о лицензировании деятельности по осуществлению оптовой торговли (утверждено постановлением КМ от 5 ноября 2005 года N 242).

Производственная деятельность ни Положением N 289, ни Положением N 242 не охватывается. Однако если деятельность связана с переработкой нефти, то она лицензируется по правилам, установленным Положением о лицензировании деятельности по добыче, переработке и реализации нефти, газа и газового конденсата (приложение N 1 к постановлению Кабинета Министров от 9 июля 2003 года N 310).

Разрешить спор о том, является ли ваше предприятие производственным или торговым, может судебная инстанция.

Пункты 36 и 38 Положения об уведомительном порядке государственной регистрации и постановки на учет субъектов предпринимательства (далее - Положение N ПП-357) регулируют оформление разных процедур.

Пункт 38 Положения N ПП-357 определяет дополнительные условия при государственной регистрации юридических лиц, прошедших реорганизацию со сменой адреса места расположения, влекущей изменение регистрирующего органа. Он применяется при:

- слиянии, разделении, выделении и преобразовании, если в результате какой-либо из данных форм реорганизации образуемые юридические лица располагаются в пределах административно-территориальной единицы, подведомственной инспекции по регистрации субъектов предпринимательства при хокимияте другого района (города);

- присоединении, если присоединяющее лицо расположено на территории, подведомственной инспекции иного района (города).

В таком случае требуется представить регистрирующему органу дополнительный документ - выписку из реестра. По обращению субъекта она выдается в течение одного дня регистрирующим органом, в реестре которого состоит:

- юридическое лицо, из которого образуются несколько самостоятельных субъектов в результате разделения;

- юридическое лицо, от которого отделяется юридическое лицо в результате выделения;

- юридическое(ие) лицо(а), из которого(ых) образуется юридическое лицо в результате слияния;

- присоединяемое юридическое лицо;

- преобразуемое юридическое лицо.

Выписка из реестра в составе пакета документов, указанных в пунктах 10, 11 (33) Положения N ПП-357, представляется в инспекцию по новому месту расположения для регистрации (перерегистрации).

Пункт 36 Положения N ПП-357 устанавливает лишь требование о письменном уведомлении юридическим лицом регистрирующего органа в случае простого изменения адреса, не связанного с реорганизацией. В соответствии с подпунктом "г" пункта 29 Типового положения об инспекциях по регистрации субъектов предпринимательства при хокимиятах городов и районов на его основании инспекция вносит в госреестр юридических лиц измененные данные о новом местонахождении.

При этом в указанном случае Положение N ПП-357 не обязывает субъекта вносить соответствующие изменения в учредительные документы, а равно обращаться в регистрирующий орган по новому месту расположения для перерегистрации. Законодательством не урегулирована процедура передачи в такой ситуации юридического дела организации из одного регистрирующего органа в другой. Поэтому данный вопрос, включая истребование от инспекций по прежнему расположению субъекта каких-либо письменных подтверждений (писем и пр.), должен решаться на ведомственном уровне между самими регистрирующими органами без привлечения субъекта.

Требовать же от организации представить по новому месту расположения "письмо о выходе из реестра" и иные документы, не предусмотренные законодательством, не разрешается. Согласно абзацу третьему пункта 7 постановления Президента "О совершенствовании системы отчетности, представляемой субъектами предпринимательства, и усилении ответственности за ее незаконное истребование" (от 15 июня 2005 года N ПП-100), запрещено органам государственного управления, органам государственной власти на местах и иным организациям истребовать у субъекта предпринимательства любую информацию, включая отчетность, сведения, справки и документы, не предусмотренные утвержденными в установленном порядке актами законодательства.

В соответствии с правилами нормотворческой техники подсчет абзацев следует начинать со строки, которой начинается часть вторая статьи 30 Закона "Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью" (от 6 декабря 2001 года N 310-II). Таким образом, третьим абзацем будет строка "изменение размера уставного фонда (уставного капитала) общества".

Согласно части десятой статьи 34 Закона, единогласно всеми участниками общества принимается, в частности, решение об изменении размера уставного фонда (капитала) общества. Решение по вопросу внесения изменений и дополнений в учредительные документы принимается простым большинством голосов, если уставом не предусмотрено большее их число.

Гражданский кодекс, законы "Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью", "Об акционерных обществах и защите прав акционеров", "О частном предприятии" и ряд других нормативно-правовых актов требуют указывать почтовый адрес в уставе, подаваемом для госрегистрации. После регистрации он, став так называемым юридическим адресом, должен определять реальное местонахождение хозсубъекта (место постоянного нахождения исполнительного органа организации). Адрес места нахождения организации, наряду с другими требуемыми сведениями, регистрирующий орган вносит в госреестр и сообщает налоговым органам, которые вносят его в Единый реестр налогоплательщиков, и органам статистики, которые вносят его в Единый государственный регистр предприятий и организаций (ЕГРПО).

Между тем определений юридическому и фактическому адресам законодательство не содержит. Их понимание зависит от индивидуальных представлений того или иного специалиста. Наиболее приближенным к действительности видится следующее: юридический адрес - местонахождение организации, указанное в ее уставе, свидетельстве о госрегистрации и госреестре юридических лиц, фактический адрес - реальное место нахождения организации. Также согласно части 4 статьи 83 Правил оказания услуг почтовой связи почтовый адрес приравнен к местонахождению юридического лица.

Думается, что когда речь идет об адресе организации в целях ее регистрации и учета в госорганах, уместно использовать термин "местонахождение" ("место нахождения"). Так вот, почтовый и так называемый юридический адреса организации обозначают по сути одно и то же - ее место нахождения. Иногда при указании последнего не указывают лишь почтовый индекс - условное обозначение адреса объекта почтовой связи. Однако для отправки корреспонденции по почте его указание обязательно. В остальном эти адреса не отличаются и включают координаты территориального расположения юрлица: наименование государства (в ряде случаях допускается его не указывать), административно-территориальной единицы (области, города, района и т.д.), составной части населенного пункта (улицы, проезда и т.д.), кадастровый номер здания (при необходимости добавляется номер помещения).

Они не должны отличаться. Почтовый и так называемые юридический и фактический адреса организации должны совпадать. Иными словами, реальное местонахождение организации после ее регистрации и до изменения ее адреса должно совпадать с указанным в уставе, свидетельстве о госрегистрации и, соответственно, в госреестре. О любом изменении адреса необходимо письменно уведомлять регистрирующий орган в течение 10 дней. Об этом сказано в пункте 36 Положения об уведомительном порядке государственной регистрации и постановки на учет субъектов предпринимательства, а также в пункте 74 Положения о порядке государственной регистрации, постановки на учет субъектов предпринимательства и оформления разрешительных документов. С момента уведомления фактическое местонахождение юрлица должно совпадать с новым адресом, сообщенным регистрирующему органу.

Строго говоря, законодательство не обязывает вносить в устав изменения в связи со сменой адреса и проходить перерегистрацию. Иначе для чего тогда установлена процедура простого уведомления регистрирующего органа? С точки зрения действующих нормативно-правовых положений уведомить вполне достаточно, чтобы проинформировать уполномоченные органы, где "искать" предприятие в случае чего. При этом в бланке свидетельства о регистрации, утвержденном Положением об уведомительном порядке государственной регистрации и постановки на учет субъектов предпринимательства, адрес указывается на дату первичной государственной регистрации (см. приложение N 6 к данному документу). Но правоприменительная практика не всегда "укладывается" в рамки законодательства. Не исключение и случай со сменой адреса: от субъектов требуют вносить изменения в устав и подавать заявления о перерегистрации, причем уже по новому месту расположения.

В данном случае речь идет, скорее всего, об услугах по приему и отправке (доставке) корреспонденции, поскольку почтовый адрес как таковой не может быть объектом гражданских прав, а следовательно, и сделок. В любом случае заключение подобного договора не освобождает организацию от обязанности уведомить регистрирующий орган, поскольку место ее нахождения изменено. Указанная "схема" не поможет юрлицу и его руководителю избежать неблагоприятных последствий, связанных с выявлением контролирующими органами факта его нахождения не по заявленному адресу. Аналогично выглядит ситуация, когда организация договаривается о подобной услуге с отделением почтовой связи по прежнему месту нахождения.

Несколько иначе обстоит дело при заключении договора аренды здания или помещения. Если в арендованном объекте на постоянной основе разместить исполнительный орган, то адрес арендованной недвижимости по-прежнему будет считаться адресом организации, а переезд остальных подразделений юрлица в другое место не является его изменением.

Это не является изменением адреса организации, поскольку исполнительный орган управления остался по прежнему месту нахождения. Законодательство не обязывает юрлицо уведомлять налоговую инспекцию о новом местонахождении структурных подразделений (в данном контексте не затрагиваются случаи постановки на самостоятельный налоговый учет обособленных подразделений, наделенных обособленным имуществом и имеющих самостоятельный баланс).

Действия банка неправомерны. В вашем случае заключение и исполнение контракта должны осуществляться с учетом положений Соглашения, заключенного между правительством Республики Узбекистан и Программой развития Организации Объединенных Наций 10 июня 1993 года, поскольку работы выполняются не для собственных нужд ПРООН, а для таможенных органов Узбекистана, и финансирование работ, связанных с его разработкой, осуществляется ПРООН в рамках оказываемой правительству республики помощи (исходя из смысла статьи I указанного Соглашения).

В соответствии с подпунктом "с" пункта 1 статьи IX названного Соглашения представительство ПРООН может осуществлять платежи в любой валюте на свое усмотрение, не будучи ограниченным какими-либо формами финансового контроля, положениями моратория. Согласно пункту 5 этой же статьи к "лицам, выполняющим служебные обязанности" по реализуемым проектам, финансируемым ПРООН в рамках помощи правительству республики, относятся в том числе и фирмы, законтрактованные ПРООН в качестве учреждений-исполнителей или в каком-либо ином качестве для выполнения или содействия выполнению таких проектов. Пункт 1 статьи X Соглашения гласит, что правительство принимает все меры, которые могут быть необходимы для изъятия ПРООН, его органов-исполнителей, экспертов и других лиц, находящихся на их службе, включая нанятых на месте граждан Республики Узбекистан, из сферы применения постановлений и других правовых положений, которые могут быть несовместимы с их обязанностями, выполняемыми по настоящему Соглашению, и гарантирует им такие льготы, которые могут быть необходимы для быстрого и эффективного использования помощи ПРООН.

Вышеприведенные положения позволяют не применять некоторые требования действующего законодательства в отношении контрактов, заключаемых с ПРООН в рамках помощи, оказываемой республике этой международной организацией, если они отличны от установленных правил работы ПРООН и препятствуют реализации в рамках Соглашения финансируемых ею проектов развития. В вашем случае это касается обязательной предварительной оплаты (пункт 1 Указа Президента "О мерах по повышению ответственности руководителей предприятий и организаций за своевременность проведения расчетов в народном хозяйстве" от 12 мая 1995 года N УП-1154) и наличия гарантии банка заказчика или полиса страхования экспортного контракта от политических и коммерческих рисков (пункт 2 Указа Президента "О дополнительных мерах по стимулированию экспорта товаров (работ, услуг)" от 10 октября 1997 года N УП-1871).

Вышеуказанное Соглашение имеет приоритет перед положениями внутреннего законодательства в силу части второй статьи 2 Закона "О внешнеэкономической деятельности" (в редакции, утвержденной Законом от 26 мая 2000 года N 77-II), которая гласит, что если международным договором Республики Узбекистан установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены законодательством Республики Узбекистан о внешнеэкономической деятельности, то применяются правила международного договора.

Исполнить условия контракта без предварительной постановки его на учет в банке законодательство вам не запрещает. В этом случае, согласно подпункту 5.3.2 Положения о порядке постановки на учет и осуществления контроля за исполнением экспортных и бартерных контрактов в уполномоченных банках (зарегистрировано МЮ 9 августа 2000 года N 954), он подлежит постановке на учет в банке после поступления от ПРООН валютных средств при представлении экспортером в банк документов в соответствии с разделом 2 Положения N 954.

В данном случае процедуру добровольной ликвидации придется начать снова. Согласно пункту 37 Положения о порядке добровольной ликвидации и прекращения деятельности субъектов предпринимательства (утверждено постановлением Президента от 27 апреля 2007 года N ПП-630, далее - Положение) 9-месячный срок является максимальным. Данный нормативно-правовой акт не предусматривает возможности его продления. Успел ликвидатор (ликвидационная комиссия) выполнить все предусмотренные законодательством процедуры и представить в инспекцию документы, указанные в пункте 34 Положения, - юридическое лицо будет ликвидировано, не успел - ликвидация не будет завершена. Во втором случае, согласно второму абзацу пункта 37 Положения, добровольная ликвидация прекращается, о чем инспекция сообщает органам государственной налоговой службы и статистики. Возможность восстановления пропущенного 9-месячного срока указанный нормативно-правовой акт также не предусматривает.

Следует иметь в виду, что для завершения добровольной ликвидации не обязательно выжидать 9 месяцев. Если все процедуры, предусмотренные порядком добровольной ликвидации, завершить и собрать полный пакет требуемых документов в более короткие сроки, то и ликвидацию можно произвести до истечения 9 месяцев. Регистрирующий орган обязан в течение двух рабочих дней после получения всех указанных в пункте 34 Положения документов внести в государственный реестр запись о ликвидации предприятия, после чего, согласно части одиннадцатой статьи 55 Гражданского кодекса, ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим существование.

Нет, ни мнение, ни действия инспекции не соответствуют закону. Должностные лица госоргана сослались на положения ГК, которые в данном случае не подлежат применению.

Параграф 8 главы 29 ГК регулирует правоотношения по купле-продаже предприятия как имущественного комплекса. В соответствии с частью первой статьи 489 ГК по договору продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс, за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам.

Правоотношения по купле-продаже долей в уставном фонде ООО регулирует, в частности, Закон "Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью" от 6 декабря 2001 года N 310-II. В части второй его статьи 20 сказано, что продажа или уступка иным образом участником общества своей доли (части доли) третьим лицам допускается, если это не запрещено уставом общества.

Применять параграф 8 главы 29 ГК к купле-продаже долей в уставном фонде общества с ограниченной ответственностью неправомерно.

Ошибочность правовой позиции инспекции определяется совокупностью следующих обстоятельств.

Первое. "Предприятие" и "юридическое лицо" - это с юридической точки зрения не одно и то же, недопустимо отождествлять эти понятия. Согласно статье 85 ГК предприятие в целом как имущественный комплекс признается недвижимостью и в соответствии со статьей 81 ГК является объектом гражданских прав. Юридическое лицо согласно части первой статьи 39 ГК - организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает им по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридическое лицо - это субъект, а не объект гражданских прав.

Второе. При купле-продаже предприятия продавцом выступают не учредители (участники) ООО, а юридическое лицо, которому принадлежит по праву собственности все движимое и недвижимое имущество, признаваемое в целом предприятием как имущественным комплексом.

Третье. Доли в уставном фонде юридического лица не принадлежат ему по праву собственности и, соответственно, не входят в состав имущественного комплекса (предприятия). Их собственниками выступают учредители (участники) (часть первая статьи 14 Закона "Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью"), которые имеют право распорядиться ими по своему усмотрению, в том числе продать другим лицам по договору купли-продажи. Доля в уставном фонде определяется совокупностью имущественных прав учредителя (участника), которые являются самостоятельными объектами гражданского оборота наряду с предприятием как имущественным комплексом (статья 81 ГК).

Четвертое. При продаже доли в уставном фонде ООО продавцом выступает учредитель (участник), которому она принадлежит, а не общество.

Пятое. При продаже доли в уставном фонде ООО не продается предприятие, принадлежащее обществу.

Из всего этого можно сделать такие выводы. Закон "Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью" не ограничивает возможности одновременной смены всех учредителей, не содержит каких-либо правил, по которым должна соблюдаться последовательность в данном процессе. Поэтому если уставом общества не предусмотрены иные порядок и условия изменения состава учредителей, то одновременный выход их всех из состава ООО путем продажи в установленном порядке принадлежащих им долей другим лицам соответствует требованиям Закона.

Осуществление операции, о которой идет речь, правомерно, если юридически грамотно ее оформить. Такая возможность определена частью первой статьи 241 Гражданского кодекса, согласно которой "исполнение обязательства, возникшего из договора, может быть возложено в полном объеме или в части на третье лицо, если это предусмотрено законодательством или договором, а равно, если третье лицо связано с одной из сторон соответствующим договором".

Принятие не от покупателя денежных средств в счет оплаты за товары по договору, заключенному с другим субъектом, а также передача (отгрузка) их первому правомерны в следующих случаях:

1) когда в действующих нормативно-правовых актах прямо предусматривается, что вышестоящая организация вправе производить оплату и получать товары по договорам, которые заключает подведомственная ей структура;

2) когда два лица определят такой порядок исполнения заключенного между ними договора самостоятельно в согласительном порядке.

Следует рассмотреть два наиболее простых и распространенных способа его оформления.

Первый. В договоре купли-продажи стороны указывают, что исполнение его условий по оплате и получению товаров возлагается на другое лицо; фиксируются его реквизиты (наименование, ИНН, адрес и др.). В этом случае продавец обязан принять поступившую от него сумму предварительной оплаты и передать (отгрузить) ему товары в порядке и сроки, указанные в договоре.

При заключении договора поставки стороны вправе предусмотреть в нем, что плательщиком и получателем партии товаров является не покупатель, а другое лицо, которое производит расчеты и получает товары. При этом оно может быть названо в самом договоре либо указываться в отгрузочных разнарядках, выдача которых должна предусматриваться договором поставки (ст. 441 Гражданского кодекса).

Если договор не содержит вышеназванных положений, то у продавца отсутствуют основания для принятия денежных средств вместо покупателя от лица, не являющегося таковым, а также для передачи (отгрузки) ему товаров.

Второй. Покупатель заключает с другим лицом отдельное соглашение, по которому к нему переходят обязанность оплатить товары и право требовать от продавца их передачи (отгрузки). Данная сделка именуется "частичной уступкой договора". К порядку и условиям ее осуществления применяются в совокупности нормативно-правовые положения о переводе долга и уступке требования (ст.ст. 313-322 Гражданского кодекса). На перевод должником-покупателем долга по оплате товаров необходимо обязательное согласие кредитора-продавца (часть первая ст. 322 Гражданского кодекса).

Покупатель, уступивший другому лицу требование о передаче товаров, должен уведомить об этом продавца и направить ему документы, доказывающие факт и легитимность совершенной сделки - оформленные в установленном порядке соглашение об уступке требования и акт о состоявшемся переходе требования. Только при соблюдении этих условий правомерно передать (отгрузить) товары лицу, которому названное право передано. При отсутствии доказательств уступки требования передавать (отгружать) товары другому лицу не рекомендуется, поскольку, во-первых, без правоустанавливающих документов эта операция не будет соответствовать требованиям законодательства, а во-вторых, частью второй статьи 316 Гражданского кодекса предусмотрено право должника-продавца не исполнять обязательство новому кредитору (не передавать товары другому лицу) до представления ему доказательств перехода требования к нему.

Для совершения названных вами операций необходимо соблюсти требования к их юридическому оформлению и легитимизации. В противном случае они не будут соответствовать законодательству.

Часть первая статьи 347 Гражданского кодекса устанавливает, что "обязательство прекращается соглашением сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами, предусматривающим иной предмет или способ исполнения (новация)".

Новацию правомерно использовать, если соблюдаются требования, предусмотренные законом. Случаев ее применения - множество. Например, между двумя субъектами заключен договор аренды офисных помещений. Срок аренды истек, арендатор объект вернул, но задолжал арендодателю некую сумму арендных платежей. Рассчитаться пока не может из-за недостатка оборотных средств. А стороны являются партнерами по бизнесу. Чтобы погасить задолженность можно подать иск в суд и обратить взыскание на имущество. Но зачем портить отношения, если можно и долг погасить, и остаться партнерами, да еще и извлечь из этого выгоду.

Для этого нужно заключить соглашение о новации и перевести долг по арендной плате в заемное обязательство. Тогда права и обязанности по договору аренды прекращаются, но возникают новые, согласно которым бывший арендодатель, а ныне займодавец, передает на временной и возвратной основе заемщику (в недавнем прошлом - арендатору) денежные средства в сумме долга по арендной плате, а последний обязуется их вернуть и уплатить проценты за пользование денежными средствами. В правоприменительной практике существуют и другие ситуации, когда новацией можно одновременно решить несколько взаимосвязанных проблем.

Совершая новацию, необходимо соблюсти следующие основные требования.

Во-первых, она возможна, если не противоречит закону.

Во-вторых, допускается только между теми же лицами, которые заключили первоначальный договор.

В-третьих, при ее совершении стороны должны изменить предмет первоначального обязательства (или способ его исполнения) на другой. Так, например, предмет договора  купли-продажи, согласно которому одна сторона обязуется передать в собственность другой товар, а вторая - его принять и оплатить, заменяется на предмет договора подряда, предусматривающий, что одна сторона выполняет работы, а другая - обязуется принять их результат и оплатить. При этом необходимо учитывать степень исполнения первоначального договора и, в зависимости от этого, определять условия новации.

В-четвертых, новация прекращает первоначальное обязательство и одновременно порождает новое. Так, если долг покупателя по оплате поставленного товара переводится в заем, то продавец уже не может требовать от него оплаты товара. Он уже будет требовать возврата заемных денежных средств, предоставленных покупателю на временной и возвратной основе, а также причитающихся ему процентов за пользование ими.

В соответствии со статьей 343 Гражданского кодекса "обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которому наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования".

Погасить встречные денежные обязательства путем их зачета правомерно. При этом необходимо соблюсти ряд установленных законом требований.

Требование первое. На совершение зачета не должно быть запрета в законе или договоре. Поэтому перед оформлением сделки необходимо убедиться, что в законах, регулирующих сферу правоотношений, в которые ранее вступили субъекты, отсутствует прямой запрет на зачет возникших между ними встречных денежных обязательств. Также следует проанализировать и договоры, из которых возникла взаимная задолженность.

Требование второе. Погашаемые зачетом требования должны быть встречными и однородными. Встречными они считаются, когда два субъекта должны друг другу. Что касается однородности денежных требований, то она очевидна и без дополнительной аргументации.

Требование третье. Для зачета достаточно волеизъявления одной из взаимообязанных сторон, оформленного желательно в письменной форме (направление соответствующего письма одним контрагентом другому, заключение между ними соглашения и т.п.).

Требование четвертое. Зачетные требования должны быть состоявшимися, то есть обе стороны должны иметь реальное право требовать друг от друга оплаты. Это, как правило, происходит после того, как стороны по заключенным договорам произвели отгрузку (поставили товар, выполнили работы, оказали услуги).

Составления акта сверки взаиморасчетов со стандартными условиями недостаточно для зачета. Он лишь подтверждает факт и объем взаимных обязательств (не только денежных) и наличие непогашенной задолженности. Чтобы акт приобрел статус документа, оформляющего зачет встречных денежных требований, подписывающие его стороны должны прямо на это указать, а также обозначить сумму, на которую он производится.

Итак, зачет встречных денежных требований, совершенный при соблюдении всех установленных законом требований, не является правонарушением, и его неправомерно относить к категории бартерных операций. Однако претензии у контролирующих органов могут возникнуть, когда зачетом фактически прикрывается бартер. Например, заключаются два договора, по которым производят предоплату и отгружают друг другу товары. Оставшиеся суммы оплаты не перечисляют, а оформляют зачет встречных денежных требований. Ясно, что в данном случае воля сторон изначально была направлена на обмен товарами.

Пунктом 5 Указа Президента "О мерах по повышению ответственности хозяйствующих субъектов за расчеты с бюджетом" от 9 августа 1996 года N УП-1504 предусматривается обязанность коммерческих банков "осуществлять оплату за поставленную продукцию (работу, услугу) непосредственно поставщикам, не допуская зачета платежей с третьими лицами". Зачет встречных денежных требований, совершенных в соответствии с требованиями закона, не противоречит названному нормативно-правовому положению.

Условие о реализации импортного товара непосредственно ввезшим его индивидуальным предпринимателем содержится в третьем абзаце пункта 1 постановления Кабинета Министров "О мерах по упорядочению регистрации физических лиц, завозящих товары, предназначенные для коммерческой деятельности" от 12 августа 2004 года N 387. Согласно его требованиям, индивидуальный предприниматель, завозящий товары для коммерческой деятельности, вправе осуществлять розничную торговлю на вещевых рынках исключительно импортными товарами, ввезенными им самим, при наличии грузовой таможенной декларации, оформленной в режиме "выпуск для свободного обращения", сертификатов соответствия, уплаты таможенных и других обязательных платежей.

Однако не следует универсализировать это предписание, поскольку оно имеет строго целевую направленность, касается только торговли на вещевых рынках и означает лишь, что товар, ввезенный на таможенную территорию одним субъектом индивидуальной предпринимательской деятельности, не может быть продан третьим лицам другим предпринимателем, который его не завозил. Это положение не предусматривает обязанность импортера продать в розницу ввезенный им товар. Поэтому индивидуальный предприниматель, будучи собственником ввезенного им товара, вправе распоряжаться им самостоятельно любым не противоречащим законодательству способом. Запрета на внесение импортного товара в качестве вклада в уставный фонд законодательство не содержит, а правомерность такой формы распоряжения определена законом.

В соответствии с частью первой статьи 15 Закона "Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью" от 6 декабря 2001 года N 310-II вкладом в уставный фонд (уставный капитал) общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные отчуждаемые права, имеющие денежную оценку. Импортный товар относится к разряду вещей (имущества) и соответственно на равных условиях с другими названными объектами может быть внесен индивидуальным предпринимателем в качестве вклада в уставный фонд учреждаемого им юридического лица.

При передаче имущества в состав уставного капитала его правовая принадлежность меняется. Согласно части первой статьи 58 Гражданского кодекса имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), принадлежит обществу на праве собственности. Это значит, что индивидуальный предприниматель - учредитель ООО, внесший ввезенный им товар в уставный фонд в качестве вклада, право собственности на него теряет, а само общество это право приобретает.

В соответствии со статьей 164 Гражданского кодекса право собственности представляет собой право лица владеть, пользоваться и распоряжаться принадлежащим ему имуществом по своему усмотрению и в своих интересах, а также требовать устранения нарушений его права собственности, от кого бы они ни исходили. В рассматриваемой ситуации правомочием распоряжаться внесенным в качестве вклада имуществом наделено только общество с ограниченной ответственностью. А поскольку действующие нормативно-правовые акты не запрещают юридическим лицам реализовать импортные товары, внесенные в уставный капитал в качестве вклада, то такая операция правомерна.

Однако следует иметь в виду, что законодательство содержит ряд специфических особенностей, связанных с реализацией товаров юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям, которые осуществляют розничную торговую деятельность через стационарные торговые точки и приобретают их для перепродажи. В частности, согласно пункту 11 Положения о порядке регистрации и осуществления оптовой и розничной торговой деятельности к договору продажи товаров в таких случаях должна быть приложена "справка органа государственной налоговой службы по месту регистрации покупателя о наличии стационарной торговой точки и регистрации контрольно-кассовой машины". Расчеты в таких случаях производятся только в безналичном порядке (пункт 10 Положения о порядке регистрации и осуществления оптовой и розничной торговой деятельности, пункт 2 Правил ведения кассовых операций юридическими лицами).

Необходимо обратить внимание на то, что предметом договорных комиссионных правоотношений в сфере купли-продажи товаров является не передача их от комитента в собственность комиссионеру, а оказание комиссионером услуг комитенту, связанных с поиском покупателей, заключением с ними сделок купли-продажи комиссионного товара, принадлежащего комитенту. Из данного общего тезиса необходимо исходить и при определении правомерности комиссионной сделки с импортными товарами.

Правоотношения комиссии регулируются положениями главы 48 Гражданского кодекса. В соответствии с частью первой статьи 832 ГК по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. В рамках исполнения договора комиссии комитент вправе поручить комиссионеру, а тот, соответственно, заключать сделки любого рода, за исключением тех, в отношении которых законом предусматриваются обязательность личного участия субъекта, заключения соответствующего договора от своего имени и невозможность предоставления этого права другому лицу.

Оптовая реализация импортного товара на условиях комиссии закону не противоречит. Юридическое лицо, ввезшее товар на таможенную территорию, вправе заключить с оптовой торговой организацией договор комиссии и передать ей товар на реализацию. Пунктом 10 Положения о порядке регистрации и осуществления оптовой и розничной торговой деятельности установлено, что оптовая реализация товаров может производиться только на основании заключенных договоров и в безналичной форме взаиморасчетов:

- юридическим лицам, имеющим стационарную торговую сеть, оснащенную контрольно-кассовыми машинами;

- спецпотребителям, учреждениям государственного снабжения, специализированным торговым фирмам по обеспечению учреждений государственного снабжения;

- юридическим лицам для собственной производственно-хозяйственной деятельности;

- физическим лицам мелкими партиями только при регистрации их как предпринимателей без образования юридического лица и наличии условий для стационарной розничной торговли, с обязательным использованием контрольно-кассовых машин.

Указанное нормативно-правовое положение определяет, что реализация ввозимых товаров юридическим лицам правомерна при соблюдении установленных специальных целей (для розничной перепродажи, собственной производственно-хозяйственной деятельности и т.д.). Повторная оптовая реализация (перепродажа) не допускается.

Ряд юридических особенностей оформления комиссионных отношений позволяет разграничить простую передачу товара и его реализацию:

- сделки по продаже ввезенного товара заключает комиссионер от своего имени. Из этого следует, что и реализация покупателям переданного комитентом комиссионеру товара также осуществляется последним;

- при передаче товара от комитента (импортера) - комиссионеру (оптовому продавцу) факта реализации не происходит. Реализация товара предполагает переход права собственности. При передаче товара на реализацию право собственности сохраняется за комитентом и не переходит к комиссионеру (часть первая статьи 838 Гражданского кодекса).

Таким образом, передача товара от импортера (комитента) фирме (комиссионеру) еще не является его реализацией. Последняя квалифицируется при продаже комиссионером товара продавцу.

Отсюда следует, что требования пункта 10 Положения о порядке регистрации и осуществления оптовой и розничной торговой деятельности передачей импортного товара по договору комиссии не нарушаются. В последующем оптовая его реализация организацией-комиссионером другим лицам должна осуществляться с соблюдением требований названного нормативно-правового положения.

Предпринимателям следует обратить внимание на то, что каждая комиссионная сделка индивидуальна и имеет свои особенности как в юридическом оформлении, так и бухгалтерском учете и налогообложении. Поэтому при проведении комиссионных операций во избежание ошибок важно в каждом отдельном случае юридически грамотно формулировать договорные условия, а также оформлять первичные документы.